親族相盗例（刑法）
【前提知識１】
刑法244条1項は、直系親族等との間での窃盗罪・不動産侵奪罪（←土地についての窃盗罪）を免除する旨規定し、251条・255条によってこの規定は詐欺・恐喝・背任・横領の罪にも準用されている。
【前提知識２】
横領と背任の区別は難しいが、学説としては「財産についての領得行為が横領罪であり、その他の背信行為が背任罪」とする見解がよいように思われる（西田各論242p）。一方判例は、以下のように区別をしている（同243p）。すなわち、
【事案】
- 被告人Xの娘が死亡→Xが孫にあたる未成年者Yの後見人に選任される
- Xは、Yの叔父夫婦と共謀し、Yの貯金口座から現金を引き出し生活費等に充てた
- Xを業務上横領罪で起訴
【争点】
未成年者の後見人となった親族にも244条が適用されるか
【判例】
- 結論：適用されない
- 理由：後見人は財産を誠実に管理する法律上の義務を負い、その義務は公的性格をもつから
【感想】
244条1項の法的性質については、政策説（この規定は違法性とか責任とかとか無関係と解する）が判例通説だが、責任減少説とか違法阻却説からでも説明できる気がする。まー、常識的に言って、なんも知らんし出来ん少年は悪くないのに、財産が減ったわけで、ばーさんが罰せられるのは当然な気がするので、判決結果には納得。
